紅籌架構下企業(yè)如何申請ODI備案？

ODI備案,odi境外投資備案

中國企業(yè)境外上市時，紅籌架構永遠是繞不開的話題。
中國企業(yè)直接境外上市，面臨重重監(jiān)管要求，以及對某些行業(yè)的投資限制，大多數(shù)企業(yè)在進行境外上市時，都會選擇搭建紅籌架構的路徑。

目前我國企業(yè)境外直接投資（ODI）的主要監(jiān)管程序為商務部門、發(fā)改委及外匯部門的備案、核準或登記程序。
根據(jù)相關法規(guī)，境內(nèi)的非國有企業(yè)進行海外直接投資或并購交易，需獲得商務部門境外投資行為的核準、發(fā)改委對境外投資項目的核準或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(jié)(涉及到國資的企業(yè)還要獲得國資委的批復)。
如企業(yè)為特殊行業(yè)，比如竣工，可能還涉及到安全管理部門；如為基金產(chǎn)品，還應遵守QD產(chǎn)品規(guī)則。

一、如果不進行備案會產(chǎn)生哪些后果？

1、投資主體中止或停止實施、處以警告；

2、提供融資、擔保的依法依規(guī)處罰；

3、外匯進出受限。

二、境外投資備案（ODI）申報方式及要點

目前在海外上市或擬赴海外上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)大多采用境外紅籌架構，包括股權紅籌架構和VIE架構。
境外紅籌架構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在境外開曼群島設立的公司（簡稱“開曼公司”）。

根據(jù)境外投資規(guī)定，境外紅籌架構中的開曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內(nèi)機構投資者持有開曼公司的股權將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。
境內(nèi)機構投資者投資境外紅籌架構項目過程中，ODI審批有下列三種比較常見的申報方式：

01獨立申報

如單個境內(nèi)機構投資者投資一個境外公司，則其需向注冊地省級境外投資主管部門（上海、天津等部分自貿(mào)區(qū)內(nèi)的ODI審批可由該自貿(mào)區(qū)相關境外投資主管部門辦理）提出ODI審批的申請。
獨立申報方式中，單個境內(nèi)機構投資者作為申請人，其自身須滿足ODI審批的各項條件并須向主管部門提供各項申請資料；近期ODI審批的主管部門重點關注下列問題：a. 境內(nèi)機構投資者的資金來源真實性和合規(guī)性，如要求境內(nèi)機構提交*新經(jīng)審計的財務報表、自有資金證明等；b. 境內(nèi)機構投資者穿透后的自然人持股情況；c. 境外投資的真實性，如要求境內(nèi)機構境外投資真實性承諾書、前期工作落實情況說明，涵蓋盡職調(diào)查報告、可行性研究報告等。

02共同申報

如兩個以上的境內(nèi)機構投資者擬共同投資同一個境外公司，則應當由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書面同意后作為主申報人，在取得其他境內(nèi)機構投資者的申請資料后，共同向主申報人注冊地的省級境外投資主管部門提出ODI審批的申請，而其他境內(nèi)機構投資者無須在各自注冊地省級境外投資主管部門另行申請辦理ODI審批。

共同申報方式中，有以下三點需要提請注意：

a. 發(fā)改委及商委關于判斷主申報人的標準存在一定差異。
但在目前實踐操作中，境外投資主管部門一般傾向于以持股比例較大的投資者為主申報人（具體需以境外投資主管部門屆時的認定為準）。

b.  共同申報中的全部境內(nèi)機構投資者，其自身均須滿足ODI審批的各項條件；

c. 共同申報中各境內(nèi)機構投資者的投資路徑可以不一致，即各境內(nèi)機構投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，亦可以通過其在境外設立或控制的實體間接持有境外企業(yè)股份。

03聯(lián)合申報

如兩個以上境內(nèi)機構投資者共同在境內(nèi)設立一個有限合伙企業(yè)或有限責任公司（簡稱“聯(lián)合ODI申報主體”），以該等聯(lián)合ODI申報主體向主管部門遞交ODI審批。

聯(lián)合申報方式中，有以下兩點需要提請注意：

聯(lián)合申報中的聯(lián)合ODI申報主體須滿足ODI審批的各項條件，聯(lián)合ODI申報主體亦須滿足近期ODI審批的主管部門重點關注的境內(nèi)機構投資者的資金來源真實性和合規(guī)性、境內(nèi)機構投資者穿透后的自然人持股情況、境外投資的真實性等要求。
如聯(lián)合ODI申報主體無法滿足前述ODI審批條件和要求的，則主管部門可能會穿透要求境內(nèi)機構投資者，作為聯(lián)合ODI申報主體的合伙人或股東，滿足前述ODI審批條件和要求，如有任一家境內(nèi)機構投資者不滿足ODI審批條件或要求的，則可能會影響整個聯(lián)合申報的時間表和可行性。

聯(lián)合ODI申報主體目前有公司和有限合伙兩種類型。
從實踐中ODI審批的難度考慮，我們注意到，公司類型的聯(lián)合ODI申報主體ODI審批難度比有限合伙類型的審批難度相對低；但目前實踐中主管部門仍在受理和批準有限合伙類型的投資主體提交的ODI審批申請。
從稅負角度考慮，對于境內(nèi)機構投資者而言，未來從公司類型的聯(lián)合ODI申報主體取得境外退出收益時可能將比從有限合伙類型的聯(lián)合ODI申報主體取得相關收益時需多繳納一筆企業(yè)所得稅。